Во время пандемии бизнесу пришлось проявить недюжинную стойкость и мужество. Помощь со стороны государства досталась не всем, а точнее очень не многим. Однако, те меры поддержки, которые все-таки были оказаны правительством, оказались многим недоступны по формальным причинам.
Так, льготы на применение пониженного тарифа страховых взносов были предоставлены малым и средним предприятиям.
Между тем, критерии, которые позволят квалифицировать налогоплательщика как субъекта малого и среднего предпринимательства, определены ст. 4 Федерального закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в РФ». Реестр компаний, относящихся к малому или среднему предприятию, ведется в электронном сервисе «Единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства» на сайте ФНС России.
Из буквального толкования положений подп. «а» п. 1 Постановления Правительства РФ от 02.04.2020 № 409 следует, что при отсутствии организации в реестре МСП по состоянию на 01.03.2020 право на применение пониженного тарифа страховых взносов возникает, начиная с 01.01.2021. На необходимость соблюдения формального подхода, а именно факта внесения в реестр МСП — неоднократно указывали контролеры в своих письмах (Письмо Минфина РФ от 18 сентября 2020 г. N 03-15-06/81982, Письма от 21 сентября 2020 г. N 03-15-06/82431, от 21 сентября 2020 г. N 03-15-06/82436
Однако мы считаем возможным пойти по пути, который хоть и заведомо приведет к спору с налоговыми органами, но соответствует общим принципам права о равенстве налогообложения.
Соответствие налогоплательщика критериям малого и/или среднего предприятия, но его не включение в реестр субъектов малого и среднего бизнеса, не соотноситься с целью и смыслом тех государственных мер поддержки, которые вводит государство для поддержки тех субъектов бизнеса, которые оказались в сложных экономических условиях.
Как неоднократно указывал Конституционный Суд РФ, налоговые обязательства обусловлены экономической деятельностью, а их возникновению предшествует, как правило, вступление лиц в гражданские правоотношения, на которых и основаны налоговые обязательства и (или) с которыми они тесно связаны. Следовательно, законодательная дискреция в области налогообложения также обусловлена его связью с экономически значимой деятельностью налогоплательщиков, а потому и нормы налогового законодательства, определяя основания, порядок и условия налоговых изъятий в бюджет, находятся в объективной взаимосвязи с нормами гражданского законодательства.
При этом законодатель, осуществляя соответствующее правовое регулирование, обязан по смыслу ч. 1 ст. 8, ч. 1 и 2 ст. 19 и ч. 1 ст. 34 Конституции РФ, исходить не только из публичных интересов государства, связанных с его экономической безопасностью, но и из частных интересов физических и юридических лиц с тем, чтобы соблюдалась соразмерность между требованиями интересов общества и необходимыми условиями защиты основных прав личности и обеспечивался баланс конституционно защищаемых ценностей.
Иное привело бы к неправомерному перенесению публично-правового метода регулирования, применяемого в налоговых отношениях, основанных на властном подчинении одной стороны другой, на гражданско-правовые отношения, основанные на равенстве участников, и к произвольному ограничению свободы экономической деятельности хозяйствующих субъектов (Постановления КС РФ от 20.02.2001 № 3-П, от 14.07.2003 № 12-П, от 13.03.2008 № 5-П, от 23.12.2009 № 20-П, от 01.03.2012 № 6-П, от 01.07.2015 № 19-П, от 24.03.2017 № 9-П, от 21.12.2018 № 47-П и др.).
По смыслу ст. 57 Конституции РФ во взаимосвязи с положениями ее ст. 19, нормативно-правовое регулирование в сфере налогообложения, осуществляемое с учетом его конституционно-правовой природы, должно быть основано на конституционном принципе равенства, который применительно к сфере налогообложения подразумевает его равномерность, нейтральность и справедливость и исключает придание налогам и сборам дискриминационного характера и возможность их различного применения. Это означает, что одинаковые экономические результаты деятельности налогоплательщиков должны влечь одинаковые налоговые последствия и что принцип равенства налогового бремени нарушается в тех случаях, когда определенной категории налогоплательщиков предоставляются иные по сравнению с другими налогоплательщиками условия, хотя между ними нет существенных различий, которые оправдывали бы неравное правовое регулирование (Постановления КС РФ от 22.07.2009 № 10-П, от 25.12.2012 № 33-П и др.).
Несмотря на позицию контролирующих органов, полагаем, что Реестр носит справочный характер и выступает больше как ориентир в оперативном определении статуса компании. В частности, на сайте ФНС России размещен раздел «Вас нет в реестре МСП или данные не корректны», предусматривающей возможность самостоятельной подачи налогоплательщиком заявления о внесении в реестр актуальных данных. Иными словами, данные сервиса не носят точного характера и не всегда актуальны, что признается самой ФНС России.
Во-вторых, сама формулировка ст. 6 Закона № 102 предусматривает, что пониженные ставки предоставляются: «Для плательщиков страховых взносов, признаваемых субъектами малого и среднего предпринимательства в соответствии с Федеральным законом от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в РФ»…».
Если бы меры поддержки предоставлялись только «субъектам из реестра», об этом прямо было бы указано также в Федеральном законе от 10.04.2020 № 102-ФЗ «О внесении изменений в части I и II НК РФ и отдельные законодательные акты РФ».
Следовательно, при определении права налогоплательщика на применение пониженных ставок страховых взносов необходимо ориентироваться на соблюдение им критериев, установленных для МСП в ст. 4 одноименного Закона, а не информацией из сервиса на сайте ФНС России.
Исходя из положений Федерального закона от 01.04.2020 N 102-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» с 1 апреля 2020 года и на бессрочный период для плательщиков страховых взносов, признаваемых субъектами МСП в соответствии с Федеральным законом от 24.07.2007 N 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» (далее — Федеральный закон N 209-ФЗ), установлены пониженные тарифы страховых взносов в совокупном размере 15% (10% на обязательное пенсионное страхование и 5% на обязательное медицинское страхование) с части ежемесячных выплат в пользу физического лица, превышающей величину минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на начало расчетного периода (далее — МРОТ) (с 01.01.2020 МРОТ — 12 130 рублей).
При этом к числу субъектов МСП относятся в числе прочих российские ООО, принадлежащие более чем на 49% иностранным организациям, если такие иностранные организации не находятся в офшорных зонах и удовлетворяют требованиям к размеру дохода и среднесписочной численности персонала, предъявляемым к субъектам МСП. Однако включение в реестр МСП таких российских обществ осуществляется не автоматически, а требует активных действий (заключение договора с аудиторской компанией, подача аудиторской компанией сведений в ФНС). Такое включение было возможно не ранее 10 августа текущего года.
Однако доводы налогоплательщиков были услышаны и Федеральным законом от 27.10.2020 № 349-ФЗ внесены изменения в закон «О развитии малого и среднего предпринимательства в РФ». Закон официально опубликован и вступил в силу 7 ноября 2020 г.
С вступлением в силу вышеуказанных изменений налоговики смогут ежемесячно дополнять реестр МСП.
Соответственно, у регистраторов будет «контрольная точка» – 10 число каждого месяца. Как уже указывалось выше, ранее реестр они пополняли только 10 августа, хотя в 2020 году было несколько внеочередных дополнений. В единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства были дополнительно внесены сведения о 69 тысячах предприятий МСП.
Исключать из реестра будут тех, кто перестал соответствовать условиям, по-прежнему раз в год, но не 10 августа, а на месяц раньше – 10 июля.
С учетом изложенного полагаем необходимым проявить активность при взаимодействии с регистрирующими органами и инициировать процедуру включения в реестр МСП, что, в свою очередь, даст обоснованное законом право на применение льгот с момента такого включения.
Для этого через сервис ФНС направляется специальное сообщение об отсутствии сведений в реестре или о неверном отражении в нем категории субъекта МСП. Для направления сообщения используется функция сервиса «Вас нет в реестре или данные некорректны?». Сообщение может быть сформировано любым лицом, указавшим адрес электронной почты и заполнившим соответствующие поля.
Если информация заявителя не опровергает данные, использовавшиеся при формировании реестра МСП, или у инспекторов нет сведений, на которые ссылается заявитель, обработка сообщения завершается без внесения сведений в реестр.
Если же вопрос решился положительно, данные о компании включат в реестр МСП при его ежемесячном обновлении. Задним числом данные в реестр не вносятся
Дополнительно новым законом внесены следующие изменения.
Если налогоплательщик существенно опоздал с отчетностью – сдал ее годом позже, то сведения из нее учтутся при дополнении реестра в ближайший месяц после того, как она будет сдана. Позапрошлогодние сведения станут основой для включения в реестр в первой половине года – с 10 января по 10 июня.
При пополнении реестра в период с 10 июня по 10 декабря каждого года налоговики будут использовать прошлогодние сведения – это касается тех, кто отчетность сдал вовремя, и тех, кто допустил просрочку, но уложился в нужный год.
Среднесписочную численность будут по-прежнему учитывать годовую, хотя, напомним, ее с 2021 года придется сдавать не отдельно раз в год, а ежеквартально в составе РСВ.
Внешние источники, которые поставляют ФНС сведения для формирования реестра – аудиторы (в отношении ООО с иностранным участием), держатели реестров акционеров (в отношении малых и средних АО), региональные власти (по соцпредприятиям) – сейчас должны делать это раз в год до 5 июля. По новому закону смогут делать это ежемесячно – с 1 по 5 число каждого месяца, и в этом же месяце новые сведения послужат для дополнения реестра МСП.
